“甜律師，我原來在一家公司任職高管，對(duì)外登記是經(jīng)理和董事，去年9月我就離職了，這個(gè)事情你知道的?！?/p>

　　“嗯，Z總好，現(xiàn)在發(fā)生了什么情況?”

　　“當(dāng)時(shí)走得很不愉快，公司股東承諾的團(tuán)隊(duì)期權(quán)都沒有兌現(xiàn)，我們也放棄了，當(dāng)時(shí)辭去經(jīng)理和董事的辭職報(bào)告都已經(jīng)經(jīng)過公司同意了，離職手續(xù)也辦好了。我以為事情都結(jié)束了?？蓻]想到，這家公司并沒有去市場(chǎng)監(jiān)管局變更?！?/p>

　　“嗯，這么久都沒有變更，你們?cè)瓉砉竟灿袔讉€(gè)董事呀?”

　　“3個(gè)董事，不過也沒有正規(guī)開董事會(huì)、股東會(huì)的。”

　　“那你辭去董事職務(wù)后，開過董事會(huì)或股東會(huì)嗎?”

　　“沒有?！?/p>

　　“現(xiàn)在發(fā)生什么事情了?

　　“我們團(tuán)隊(duì)重新組建了新的公司，現(xiàn)在我的新公司和原來的老公司一起參與一個(gè)項(xiàng)目的招投標(biāo)，我們新公司中標(biāo)了，結(jié)果現(xiàn)在被投訴，說我在兩家公司擔(dān)任高管、董事，涉嫌串通招投標(biāo)!現(xiàn)在我們這個(gè)中標(biāo)項(xiàng)目估計(jì)就黃了......”

　　這是我的一位客戶前兩天心急火燎的咨詢場(chǎng)景，問題其實(shí)比較清晰。公司經(jīng)理、董事辭職后，公司未對(duì)外進(jìn)行變更備案，影響到離職高管的實(shí)質(zhì)利益，如何解決這個(gè)問題?這是一個(gè)好問題，也是一個(gè)新問題，這與我們團(tuán)隊(duì)之前辦理的是法定代表人或者股東被冒名的案件還是有很大區(qū)別的，值得好好探究。本文嘗試從【厘清概念與法律關(guān)系辨析】、【法律維權(quán)路徑探析與案例檢索】、【關(guān)于辭任董事、經(jīng)理的四條建議】三個(gè)方面，結(jié)合相關(guān)我們檢索的案例與大家一起探討這個(gè)問題。

　　【厘清概念與法律關(guān)系辨析】

　　這里先解釋一下“經(jīng)理”的概念，“經(jīng)理”在商業(yè)上可能是一家大公司的中層干部，相當(dāng)于部門負(fù)責(zé)人，一家公司可能有好多經(jīng)理title的職位。但是“經(jīng)理”在法律上的地位可不一般，根據(jù)我國法律規(guī)定，經(jīng)理的職權(quán)是董事會(huì)授予的，他可以主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議;組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案;擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案;擬訂公司的基本管理制度;制定公司的具體規(guī)章;提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人;決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員等，總的來說，職權(quán)還是非常大的，不僅限于一個(gè)部門。既然經(jīng)理是董事會(huì)聘任的，所以經(jīng)理與公司董事會(huì)之間是委托法律關(guān)系。

　　關(guān)于“董事”的概念，大家腦海里可能***時(shí)間浮現(xiàn)的就是執(zhí)行董事，是一家公司的大boss，實(shí)際上董事與執(zhí)行董事還是有區(qū)別的。簡(jiǎn)單來說，如果公司還比較小，就可能不會(huì)設(shè)立董事會(huì)，只有執(zhí)行董事行使董事會(huì)的所有職權(quán)。如果一家公司設(shè)立董事會(huì)，那么按照我國法律規(guī)定，有限公司的人數(shù)為3-13人，股份有限公司的人數(shù)為5-19人，根據(jù)一人一票的原則，一般我們推薦董事會(huì)的設(shè)定人數(shù)為單數(shù)。如果是擔(dān)任董事，僅有在董事會(huì)職權(quán)范圍內(nèi)行使投票權(quán)的權(quán)利。董事會(huì)的職權(quán)有召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作;執(zhí)行股東會(huì)的決議;決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案;制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案等等。所以根據(jù)法律規(guī)定，董事與公司之間也是委托法律關(guān)系。

　　【法律維權(quán)路徑探析與案例檢索】

　　分清了概念和法律關(guān)系，我們來解決上面客戶的問題，作為一家公司的經(jīng)理兼董事，已經(jīng)離職了，但是公司沒有及時(shí)去市場(chǎng)監(jiān)管局備案登記，對(duì)離職高管產(chǎn)生了重大影響，這個(gè)時(shí)候該如何維權(quán)呢?

　　(一)實(shí)際上這個(gè)問題遠(yuǎn)沒有想象的簡(jiǎn)單，而且很多情況下不能同時(shí)處理。先來說經(jīng)理的問題，因?yàn)榻?jīng)理與法定代表人還是兩個(gè)不同的法律概念，法定代表人可以從執(zhí)行董事/董事長(zhǎng)、經(jīng)理的人選中產(chǎn)生，但兩者并不劃等號(hào)。公司法對(duì)于法定代表人賦予公司去市場(chǎng)監(jiān)管局登記的義務(wù)，但對(duì)于經(jīng)理，只有公司登記管理?xiàng)l例規(guī)定賦予公司是備案義務(wù)，差之毫厘，謬以千里。那么實(shí)踐中法院是如何處理這個(gè)問題的呢?

　　1.訴請(qǐng)變更不被支持

　　(1)案例索引：崔永卓與北京神瑪科技有限公司請(qǐng)求變更公司登記糾紛一審民事判決書(2020)京0114民初748號(hào)

　　審理法院：北京市昌平區(qū)人民法院

　　裁判要點(diǎn)：原告訴請(qǐng)判令被告滌除原告崔永卓作為被告神瑪公司法定代表人、經(jīng)理的登記事項(xiàng)。法院認(rèn)為：對(duì)其主張滌除法定代表人登記的請(qǐng)求，本院予以支持。崔永卓主張滌除的經(jīng)理職務(wù)，非公司登記事項(xiàng)，不屬于本案處理范圍。

　　(2)案例索引：楊恒等與德華智造(北京)科技有限公司請(qǐng)求變更公司登記糾紛二審民事判決書(2021)京02民終4173號(hào)

　　審理法院：北京市第二中級(jí)人民法院

　　裁判要點(diǎn)：本院認(rèn)為，關(guān)于楊恒要求確認(rèn)免除其經(jīng)理職務(wù)的訴訟請(qǐng)求，屬于公司內(nèi)部治理事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)通過公司內(nèi)部程序解決，故本院對(duì)此不予支持。另依據(jù)《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》第九條、第三十七條的規(guī)定，公司經(jīng)理非登記事項(xiàng)，而屬于向登記機(jī)關(guān)備案的事項(xiàng)，故楊恒要求變更德華智造公司經(jīng)理工商登記的訴訟請(qǐng)求，本院不予支持。

　　2.訴請(qǐng)變更被支持

　　(1)案例索引：蘇州天澤信息科技有限公司與馮坤請(qǐng)求變更公司登記糾紛二審民事判決書(2019)蘇05民終11214號(hào)

　　審理法院：江蘇省蘇州市中級(jí)人民法院

　　裁判要點(diǎn)：本院認(rèn)為：除公司法規(guī)定的其他例外情形，公司股東會(huì)作出有效的決議，系變更法定代表人、董事以及總經(jīng)理職務(wù)工商登記的***條件。天澤公司于2019年1月18日召開股東會(huì)，免除馮坤的法定代表人、董事以及總經(jīng)理職務(wù)，公司與馮坤對(duì)股東會(huì)決議的效力均未提出異議。故該條件已滿足，天澤公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)、主動(dòng)辦理相關(guān)變更登記。

　　(2)案例索引：山東火炬置業(yè)有限公司與高亞利請(qǐng)求變更公司登記糾紛二審魯01民終10344號(hào)民事判決書(2020)魯01民終10344號(hào)

　　審理法院：山東省濟(jì)南市中級(jí)人民法院

　　裁判要點(diǎn)：本院認(rèn)為，《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》第三十七條規(guī)定：公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)備案。第五十五條規(guī)定：公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將公司登記、備案信息通過企業(yè)信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示。本案中，高亞利已于2012年6月12日與火炬公司終止(解除)勞動(dòng)關(guān)系，并辦理了交接手續(xù)，證實(shí)高亞利不再擔(dān)任火炬公司總經(jīng)理職務(wù)，但火炬公司對(duì)外公示的備案信息中仍記載高亞利為總經(jīng)理，與實(shí)際情況不符，會(huì)造成社會(huì)公眾對(duì)火炬公司高管人員情況的誤導(dǎo)，故高亞利有權(quán)要求將登記機(jī)關(guān)備案的其擔(dān)任總經(jīng)理的信息清除。至于高亞利與火炬公司之間其他未處理完畢事宜，當(dāng)事人可另行主張權(quán)利，但其不能成為火炬公司不予辦理備案信息變更登記的理由。

　　(二)再來看董事辭任的問題，鑒于委托法律關(guān)系，受托人可以隨時(shí)解除委托法律關(guān)系，但是我國公司法規(guī)定，董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。所以即使辭任了董事，如果辭任董事導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)，也不能馬上訴請(qǐng)公司變更。我們來看一下檢索的案例：

　　1.訴請(qǐng)變更不被支持

　　(1)案例索引：劉云麗與北京南極海新材料股份有限公司請(qǐng)求變更公司登記糾紛二審民事判決書(2019)京03民終4710號(hào)

　　審理法院：北京市第三中級(jí)人民法院

　　裁判要點(diǎn)：本院認(rèn)為，《中華人民共和國公司法》第四十五條規(guī)定：“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)?！?**百四十七條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。任期屆滿后，南極海公司并未召開股東會(huì)改選新的董事，劉云麗仍應(yīng)按照公司法及公司章程的規(guī)定，履行董事的職責(zé)。一審法院不予支持劉云麗的訴訟請(qǐng)求并無不當(dāng)，本院予以維持。

　　2.訴請(qǐng)變更被支持

　　(1)案例索引：朱曉虹與徐州工力工程設(shè)備租賃有限公司請(qǐng)求變更公司登記糾紛一審民事判決書(2021)蘇0302民初929號(hào)

　　審理法院：江蘇省徐州市鼓樓區(qū)人民法院

　　裁判要點(diǎn)：本院認(rèn)為，原告的任期早已屆滿，原告的辭職未使得被告公司董事人數(shù)低于法定人數(shù)。公司與董事之間為委托與被委托的關(guān)系，自原告的辭職信到達(dá)被告時(shí)委托關(guān)系解除。因此，原告主張其不再擔(dān)任被告董事職務(wù)，具有事實(shí)與法律依據(jù)，本院予以支持。原告辭職后，被告應(yīng)當(dāng)及時(shí)向公司登記管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記，被告無法找到合適的人員擔(dān)任法定代表人的答辯意見，缺乏法律依據(jù)，本院不予采信，故關(guān)于原告要求被告滌除其作為董事的登記事項(xiàng)，具有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以支持。

　　(2)案例索引：原告陳輝與被告南京普潤信息技術(shù)有限公司請(qǐng)求變更公司登記糾紛一審民事判決書(2020)蘇0113民初767號(hào)

　　審理法院：江蘇省南京市棲霞區(qū)人民法院

　　裁判要點(diǎn)：本院認(rèn)為：原告陳輝的任職期限早已屆滿，且其于2019年7月向普潤公司提出辭職，該辭職并未使普潤公司的董事人數(shù)低于法定人數(shù)，因公司與董事亦為委托與被委托的關(guān)系，故自辭職到達(dá)公司之日起委托關(guān)系解除，原告主張其不再擔(dān)任被告普潤公司董事職務(wù)，有事實(shí)和法律依據(jù)，本院依法予以支持。

　　公司設(shè)立、變更、終止應(yīng)依法辦理變更登記，普潤公司作為申請(qǐng)主體，對(duì)于公司變更事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)及時(shí)申請(qǐng)變更，雖然普潤公司同意滌除原告作為董事和清算組成員的登記，但其以無法召開股東會(huì)為由未予以變更，與公司章程規(guī)定和法律的規(guī)定不符，故原告主張被告及時(shí)辦理工商變更登記，滌除原告作為董事和清算組成員的登記事項(xiàng)，有事實(shí)和法律依據(jù)，本院依法予以支持。

　　【關(guān)于辭任經(jīng)理、董事的四條建議】

　　根據(jù)上面的分析，從爭(zhēng)議案例推導(dǎo)出風(fēng)險(xiǎn)防范的思路，我們站在辭任高管的角度給出以下四點(diǎn)意見：

　　一、受托擔(dān)任董事或經(jīng)理屬于公司治理架構(gòu)中的重要角色，需要清楚自己的責(zé)任、權(quán)利與義務(wù)

　　按照我國法律規(guī)定，公司經(jīng)理屬于高級(jí)管理人員，而董事則更是在一家公司的治理結(jié)構(gòu)中承擔(dān)重要角色。同時(shí)，董事與經(jīng)理的職務(wù)可以是公司的股東兼任，也可以是職業(yè)經(jīng)理人，即非股東擔(dān)任。既然兩種職位在一家公司都是非常重要的角色，那么就不能隨便找人擔(dān)任，必須是責(zé)、權(quán)、利平衡。實(shí)踐中有些公司的董事就是找個(gè)老板的朋友幫忙掛名，從來沒有履行過任何董事職責(zé)，實(shí)際上這樣的所謂“董事”未來發(fā)生法律風(fēng)險(xiǎn)的概率是很高的。

　　上文提到了董事、經(jīng)理的職權(quán)，現(xiàn)在來說說他們的責(zé)任與義務(wù)。董事、高管應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。不得有下列行為：(一)挪用公司資金;(二)將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ);(三)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;(四)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;(五)未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù);(六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有; (七)擅自披露公司秘密;(八)違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

　　二、擔(dān)任高管的員工離職不能僅解除勞動(dòng)關(guān)系，還需要提請(qǐng)公司股東會(huì)同意辭任董事、經(jīng)理并對(duì)外進(jìn)行變更備案

　　既然董事、經(jīng)理屬于公司治理架構(gòu)中的重要成員，那么這些員工離職就不能僅停留在勞動(dòng)關(guān)系層面，解除勞動(dòng)關(guān)系的同時(shí)還需要提請(qǐng)公司召開臨時(shí)股東會(huì)/大會(huì)，要求公司股東會(huì)會(huì)議作出同意辭任董事、經(jīng)理的決議，并對(duì)外進(jìn)行變更備案，這才算是真正離開一家公司。實(shí)踐中，很多時(shí)候高管、董事的離開可能是與公司不歡而散的，那么作為高管、董事就更加要留一個(gè)心眼，千萬不能只拿著大股東簽字的同意辭任報(bào)告就以為走完了整個(gè)過程，否則就可能像我的客戶那樣后續(xù)還會(huì)產(chǎn)生糾紛。

　　三、作為董事，如果自己的辭任不影響公司的董事人數(shù)，如公司怠于變更影響自身權(quán)益，則可以起訴要求公司進(jìn)行變更。

　　前面已經(jīng)分析了，公司與董事之間是委托與被委托的法律關(guān)系。除非公司章程另有規(guī)定，如果董事的辭職不會(huì)使得公司董事人數(shù)低于法定人數(shù)的，那么委托合同自辭職信到達(dá)公司時(shí)解除。既然法律關(guān)系解除，公司已無任何理由將自己的名字對(duì)外備案，如果公司怠于變更損害到離職員工的利益，當(dāng)然可以起訴要求公司進(jìn)行變更，公司以董事辭職目的違法、公司無法召開股東會(huì)、公司找不到合適的人員擔(dān)任法定代理人，均不能作為抗辯理由。

　　四、作為董事，除非公司章程另有約定，如果自己的辭任使得公司董事人數(shù)少于法定人數(shù)，需要發(fā)函敦促公司召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議重新選舉，公司怠于重新選舉，方可起訴要求變更。

　　如果董事辭職后，公司董事人數(shù)低于法定人數(shù)，那么根據(jù)法律規(guī)定，董事仍需要履行董事義務(wù)，訴請(qǐng)變更的請(qǐng)求也因此不能得到支持。但要求辭任董事繼續(xù)履行董事職務(wù)須以股東會(huì)及時(shí)進(jìn)行選舉并選出新的董事為前提，如果經(jīng)當(dāng)事人多次催告，公司仍怠于履行改選董事的義務(wù)，法院可能支持董事變更公司登記的訴請(qǐng)。就如我的客戶這樣，我們給出的建議是先發(fā)函給公司，要求公司在合理的時(shí)間內(nèi)召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議重新選舉新的董事，如果超過合理的時(shí)間公司怠于重新選舉，再起訴要求變更，勝算會(huì)高很多。

　　以上就是我們對(duì)于這個(gè)問題的檢索和研究，不管是作為公司的股東還是公司的高管，都應(yīng)該對(duì)自己的責(zé)、權(quán)、利儲(chǔ)備一些法律知識(shí)，有備無患，希望本文可以給到大家一些啟發(fā)和幫助。

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