公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章。作為公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，公司章程對(duì)公司的成立及運(yùn)營(yíng)具有十分重要的意義，是確保公司正常運(yùn)行，規(guī)范公司治理，防止公司僵局和保障股東權(quán)利的基礎(chǔ)。公司自治是現(xiàn)代法治的一項(xiàng)原則，法律賦予股東通過(guò)公司章程自主決定公司的諸多事項(xiàng)?，F(xiàn)代公司從股東構(gòu)成到治理架構(gòu)及人員組成越來(lái)越復(fù)雜，運(yùn)用法律賦予的章程自主約定事項(xiàng)，是股東實(shí)現(xiàn)公司治理目標(biāo)的重要方式。

　　一、

　　法定代表人

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第13條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

　　02

　　法律解析

　　法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人。法定代表人能直接、當(dāng)然代表公司進(jìn)行各項(xiàng)活動(dòng)。法定代表人本身在理論上主要是一種虛職，其身后的身份即董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理才是掌握實(shí)權(quán)的主體?！豆痉ā烦松鲜鰲l款外，涉及法定代表人的權(quán)利義務(wù)條款較少，更多的是有關(guān)董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理的權(quán)利義務(wù)條款，在公司治理構(gòu)架中，董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理才是關(guān)鍵，但由于法定代表人能當(dāng)然代表公司，其行為后果通常由公司承擔(dān)，并且在公司的公章、財(cái)務(wù)方面有控制權(quán)。另一方面，在涉及公司責(zé)任時(shí)，法定代表人很可能需要承擔(dān)個(gè)人責(zé)任，如因逾期還款而進(jìn)入征信黑名單。在涉及如食品、生產(chǎn)安全事故需承擔(dān)行政、刑事責(zé)任時(shí)，除了公司責(zé)任，法定代表人作為公司的負(fù)責(zé)人往往也要承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。

　　03

　　實(shí)操策略

　　綜合來(lái)講，選定公司法定代表人需進(jìn)行***考慮。一般來(lái)講，董事會(huì)是現(xiàn)代公司的核心，是對(duì)內(nèi)掌管公司事務(wù)、對(duì)外代表公司的經(jīng)營(yíng)決策機(jī)構(gòu)。董事會(huì)席位的爭(zhēng)奪是股東博弈的焦點(diǎn)，董事長(zhǎng)往往由大股東或大股東的代表?yè)?dān)任。董事長(zhǎng)在對(duì)董事會(huì)的召集、主持等方面享有法定權(quán)利，所以董事長(zhǎng)的職位極為重要。在一般行業(yè)公司，可以考慮由董事長(zhǎng)擔(dān)任法定代表人。而總經(jīng)理，現(xiàn)在大多采用聘任的職業(yè)經(jīng)理，一般屬于“外人”，對(duì)其人品的信任是任職前提。建議在一些特種行業(yè)，特別是常有安全風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)可以考慮約定由總經(jīng)理?yè)?dān)任法定代表人。

　　二、

　　對(duì)外投資和擔(dān)保

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第16條規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議;公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。

　　02

　　法律解析

　　公司章程可規(guī)定對(duì)外投資和擔(dān)保由董事會(huì)還是股東會(huì)決議，以及對(duì)外投資和擔(dān)保的額度。投資有風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)外擔(dān)保則可能使公司因承擔(dān)債務(wù)而遭受重大損失。此處的擔(dān)保僅限于對(duì)外擔(dān)保。當(dāng)公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保時(shí)，根據(jù)法律規(guī)定，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，是不允許公司章程自由規(guī)定的。

　　03

　　實(shí)操策略

　　考慮到投資或擔(dān)保均可能對(duì)股東權(quán)益造成重大影響，故一般由股東自行決定比較穩(wěn)妥，即由股東會(huì)或股東大會(huì)決議。但如果股東比較分散或者董事會(huì)成員基本為各股東代言人的，可考慮授權(quán)董事會(huì)決策，畢竟股東會(huì)不常開(kāi)，且董事會(huì)的召開(kāi)在程序要求上比股東會(huì)簡(jiǎn)單。而為了控制風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)投資或者擔(dān)?？傤~及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保數(shù)額***好明確規(guī)定。

　　三、

　　注冊(cè)資本和出資

　　01

　　法律規(guī)定

　　a. 根據(jù)《公司法》第25條規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明公司注冊(cè)資本以及股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間。

　　b. 《公司法》第28條規(guī)定：股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶;以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

　　02

　　法律解析

　　根據(jù)現(xiàn)行《公司法》，除有特殊限制的主體外，公司注冊(cè)資本采取認(rèn)繳制。股東的認(rèn)繳出資額、出資時(shí)間等，完全由股東自行約定并在章程中載明。

　　03

　　實(shí)操策略

　　a. 章程中必須明確注冊(cè)資本的金額、各股東的認(rèn)繳出資金額(以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，需明確其價(jià)額)和出資時(shí)間，非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的還需明確交付和過(guò)戶的時(shí)間。股東應(yīng)按照各自的情況和對(duì)公司發(fā)展的規(guī)劃合理確定注冊(cè)資本金額和出資時(shí)間。當(dāng)約定的出資時(shí)間到期，但股東認(rèn)為需要延期的，可以通過(guò)修改公司章程的方式調(diào)整出資時(shí)間;

　　b. 未履行當(dāng)期出資義務(wù)的股東，應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。建議在章程中明確違約責(zé)任的計(jì)算方式和承擔(dān)方式。

　　四、

　　出資不足的責(zé)任

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第30條規(guī)定：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　02

　　法律解析

　　現(xiàn)行法律對(duì)用于出資的實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)在出資時(shí)不再要求必須評(píng)估，但這并不意味著股東可以隨心所欲對(duì)非貨幣財(cái)產(chǎn)進(jìn)行定價(jià)。特別是其他股東，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持對(duì)非貨幣財(cái)產(chǎn)按市場(chǎng)價(jià)值進(jìn)行評(píng)估作價(jià)。

　　03

　　實(shí)操策略

　　章程中需明確實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)的價(jià)額，并且約定對(duì)交付該出資的股東在該財(cái)產(chǎn)明顯低于章程所定價(jià)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足差額的期限(如在該非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額認(rèn)定后幾日內(nèi))和不按時(shí)補(bǔ)足差額的違約責(zé)任，避免其他股東由于為該股東的補(bǔ)足義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任而遭受損失。

　　五、

　　需在什么期限內(nèi)提出申請(qǐng)

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第34條規(guī)定：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

　　02

　　法律解析

　　同股同權(quán)是《公司法》的基本原則，但考慮到實(shí)踐中股東對(duì)公司的貢獻(xiàn)或者說(shuō)公司對(duì)股東的需求，往往不是完全按股權(quán)比例確定的。所以《公司法》允許股東以約定方式改變紅利分配和增資時(shí)認(rèn)繳出資的規(guī)則，改變后的分配、認(rèn)繳比例、方式?jīng)]有任何限制，完全由股東商定。

　　03

　　實(shí)操策略

　　大股東為了掌握公司控制權(quán)，往往要控制***多數(shù)的股權(quán)，但為激勵(lì)或平衡其他股東，可以采用其他股東多分紅的方式。如果不按股權(quán)比例分紅的，必須明確每個(gè)股東的分紅比例。而增資時(shí)優(yōu)先認(rèn)繳的比例也需另行明確約定。

　　六、

　　股東會(huì)會(huì)議

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第39條規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開(kāi)。

　　02

　　法律解析

　　股東會(huì)會(huì)議的定期會(huì)議按章程的規(guī)定按時(shí)召開(kāi)，也就是說(shuō)章程可以規(guī)定定期會(huì)議的具體召開(kāi)日期。鑒于股東之間出現(xiàn)矛盾時(shí)，即便是控股股東，也往往難以召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)，導(dǎo)致出現(xiàn)公司僵局，影響公司的正常運(yùn)營(yíng)。而每年至少一次的股東會(huì)是必須召開(kāi)的，因此有必要在章程中明確規(guī)定定期會(huì)議的召開(kāi)時(shí)間、地點(diǎn)，確保至少能順利召開(kāi)定期會(huì)議。

　　03

　　實(shí)操策略

　　為使公司的決議事項(xiàng)能得到及時(shí)決議，確保公司的正常運(yùn)行，建議章程中明確規(guī)定兩次定期股東會(huì)會(huì)議，一般可在年中和年底各一次，需注意要明確會(huì)議召開(kāi)的具體時(shí)間和地點(diǎn)。

　　七、

　　股東會(huì)的召開(kāi)通知

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第41條規(guī)定：召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十五日前通知全體股東;但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

　　02

　　法律解析

　　《公司法》規(guī)定了十項(xiàng)必須由股東會(huì)行使的職權(quán)，因此，公司運(yùn)行過(guò)程中，通過(guò)股東會(huì)會(huì)議決議某些事項(xiàng)是必不可少的。召開(kāi)股東會(huì)，必須提前通知全體股東。該通知一是有時(shí)間要求，二是必須通知到達(dá)股東(要求召開(kāi)十五日前)。如果通知沒(méi)有到達(dá)，或到達(dá)時(shí)的日期少于十五日的，該股東會(huì)會(huì)議所形成的決議可能被法院撤銷。

　　03

　　實(shí)操策略

　　雖然該條只規(guī)定可以另行規(guī)定通知時(shí)間，但除了時(shí)間，通知方式也極為重要。建議在章程中明確召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議通知的時(shí)間要求和通知方式。通知時(shí)間建議規(guī)定在會(huì)議召開(kāi)十日(或七日)前，方式則可以規(guī)定書(shū)面、電子郵件、短信通知等各種方式，這樣的好處在于提高效率，另外如采用手機(jī)短信等通知方式也能有效解決在出現(xiàn)矛盾時(shí)某些股東故意“消失”而無(wú)法送達(dá)的情況。

　　八、

　　股東表決權(quán)

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第42條規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

　　02

　　法律解析

　　股東的各項(xiàng)權(quán)利根據(jù)股權(quán)比例確定是《公司法》的基本原則，行使表決權(quán)是股東參與公司經(jīng)營(yíng)決策的重要途徑。通過(guò)調(diào)整表決權(quán)比例，可以成為某些小股東“控制”公司的重要途徑，這點(diǎn)對(duì)財(cái)務(wù)投資者尤為重要，即可以通過(guò)設(shè)置在某些事項(xiàng)上的一票否決權(quán)達(dá)到“控制”公司的目的。這條實(shí)際賦予公司章程兩項(xiàng)自由規(guī)定的權(quán)利：同股不同投票權(quán)和一票否決權(quán)。

　　03

　　實(shí)操策略

　　這條的使用要慎重，一般在股東需通過(guò)讓渡部分經(jīng)營(yíng)決策權(quán)以換取其他方面的利益時(shí)才能使用。在大股東引入財(cái)務(wù)投資者時(shí)，要注意一票否決權(quán)的規(guī)定。如果必須使用一票否決權(quán)的，建議在章程中盡量縮減股東會(huì)的職權(quán)，并將一票否決權(quán)的適用事項(xiàng)盡量減少，以防財(cái)務(wù)投資者以較少的股權(quán)完全控制公司。

　　九、

　　股東會(huì)議事方式和表決程序

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第43條規(guī)定：股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

　　02

　　法律解析

　　本條實(shí)際上規(guī)定了對(duì)公司的***控股權(quán)，即擁有公司三分之二以上的表決權(quán)。該條第二款規(guī)定的事項(xiàng)必須經(jīng)***多數(shù)(三分之二以上)的表決權(quán)才能通過(guò)，其他事項(xiàng)由章程自行規(guī)定***多數(shù)決或相對(duì)多數(shù)決(二分之一以上)，該種多數(shù)決包括股權(quán)比例或人數(shù)比例，即章程可以規(guī)定其他事項(xiàng)按股權(quán)比例表決，也可規(guī)定按人數(shù)比例表決。這一點(diǎn)也是《公司法》第42條的延續(xù)。

　　03

　　實(shí)操策略

　　如果小股東要聯(lián)合制約大股東，可以在章程中增加需三分之二以上表決權(quán)的事項(xiàng);對(duì)某些特殊的投資者，可以規(guī)定按人數(shù)比例表決或?qū)δ承┦马?xiàng)的一票否決權(quán)。這些都是法律賦予章程自主規(guī)定的?？紤]到現(xiàn)在公司股東往往比較分散，包括有常年在外地甚至國(guó)外的，如果按常規(guī)的所有股東聚集到一起面對(duì)面開(kāi)股東會(huì)，會(huì)存在諸多的不便。股東可以在章程中規(guī)定如遠(yuǎn)程電話會(huì)議、視頻會(huì)議等方式及程序。

　　十、

　　董事會(huì)組成

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第44條規(guī)定：有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為三人至十三人;但是，本法第五十條另有規(guī)定的除外。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

　　02

　　法律解析

　　有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，組成人員數(shù)量應(yīng)在規(guī)定范圍，但也可以不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)一名執(zhí)行董事。董事會(huì)的人員名單一般是由股東會(huì)推薦決定。至于董事會(huì)中的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生，實(shí)踐中有股東會(huì)決定，也有董事會(huì)內(nèi)部選舉。董事長(zhǎng)的作用不可忽視，***，董事長(zhǎng)是當(dāng)然的法定代表人人選(董事長(zhǎng)或經(jīng)理);第二，董事長(zhǎng)是董事會(huì)的召集和主持人，也就是說(shuō)，如果董事長(zhǎng)不召集董事會(huì)，很多時(shí)候董事會(huì)開(kāi)不了。

　　03

　　實(shí)操策略

　　對(duì)董事會(huì)人員數(shù)量我國(guó)習(xí)慣設(shè)單數(shù)，然后采用相對(duì)多數(shù)的方式通過(guò)相關(guān)決定。事實(shí)上，采用偶數(shù)董事數(shù)量設(shè)置董事會(huì)，然后對(duì)通過(guò)董事會(huì)決定的要求作出規(guī)定會(huì)使決定更具科學(xué)性、合理性。如前所述，董事長(zhǎng)的身份也是控制公司的一大手段，也是股東的爭(zhēng)奪點(diǎn)。因此，章程對(duì)董事長(zhǎng)的產(chǎn)生必須明確規(guī)定，否則很可能導(dǎo)致董事長(zhǎng)無(wú)法選出，使公司陷入僵局。因?yàn)榉蓪?duì)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生并無(wú)規(guī)定，這是完全由章程規(guī)定的事項(xiàng)。

　　十一、

　　董事會(huì)任期

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第45條規(guī)定：董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。

　　02

　　法律解析

　　董事的任期由章程規(guī)定，但每屆***長(zhǎng)不能超過(guò)三年。注意是按屆算，而不是按每個(gè)董事個(gè)人的任職期限算。這點(diǎn)在董事的增補(bǔ)或改選時(shí)要特別注意，***好在增補(bǔ)或改選同時(shí)確定為換屆。原董事在沒(méi)有換人的情況下，應(yīng)繼續(xù)履職，這是法定義務(wù)，但為了保障董事會(huì)的效率，公司還是要及時(shí)改選或增補(bǔ)。

　　03

　　實(shí)操策略

　　董事的任期不能超過(guò)三年。實(shí)踐中，由于董事會(huì)是公司經(jīng)營(yíng)管理層面的決策機(jī)構(gòu)，為確保公司經(jīng)營(yíng)策略的一致性及穩(wěn)定性，一般建議將董事會(huì)的任期定為三年。如有必要變更董事會(huì)制衡結(jié)構(gòu)的，可由股東會(huì)采用增補(bǔ)的方式進(jìn)行。注意原董事在沒(méi)有換人的情況下，應(yīng)繼續(xù)履職，這是法定義務(wù)，章程并不能把這項(xiàng)義務(wù)免除或另作規(guī)定。

　　十二、

　　董事會(huì)職權(quán)

　　01

　　法律規(guī)定

　　根據(jù)《公司法》第46條規(guī)定，董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作職權(quán)以及公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　02

　　法律解析

　　公司治理架構(gòu)中的職權(quán)層級(jí)設(shè)置為：股東會(huì)>董事會(huì)>經(jīng)理。股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理的職權(quán)都有法定和意定之分，不同的是，董事會(huì)、經(jīng)理的意定職權(quán)必須在章程中明確，即章程中無(wú)授權(quán)即視為無(wú)權(quán)力;股東會(huì)則不然，章程未授予董事會(huì)、經(jīng)理的職權(quán)均可由股東會(huì)行使。因此，董事會(huì)職權(quán)的擴(kuò)張屬于股東會(huì)對(duì)董事會(huì)的授權(quán)，體現(xiàn)股東會(huì)對(duì)董事會(huì)的信任;而對(duì)董事會(huì)職權(quán)的限制，則體現(xiàn)了股東對(duì)公司控制的慎重。從現(xiàn)代企業(yè)的發(fā)展趨勢(shì)來(lái)看，適當(dāng)擴(kuò)大董事會(huì)職權(quán)是大勢(shì)所趨，有助于提高企業(yè)經(jīng)營(yíng)決策的效率，也能體現(xiàn)、發(fā)揮董事會(huì)對(duì)公司發(fā)展的作用。

　　03

　　實(shí)操策略

　　公司股東(會(huì))要從自己對(duì)董事會(huì)本身的控制(特別是大股東對(duì)董事會(huì)的控制)和決策效率角度來(lái)確定是否要對(duì)董事會(huì)授權(quán)、授權(quán)哪些事項(xiàng)。而作為中小股東，也要權(quán)衡對(duì)股東會(huì)或董事會(huì)的控制孰優(yōu)孰劣，進(jìn)而確定是否擴(kuò)大對(duì)董事會(huì)的授權(quán)?？傊涀∫粋€(gè)原則，要擴(kuò)張董事會(huì)職權(quán)需通過(guò)章程明確規(guī)定，如無(wú)規(guī)定，即視為無(wú)授權(quán)，董事會(huì)只能行使法律規(guī)定的10項(xiàng)職權(quán)。這也意味著，董事會(huì)的職權(quán)需要在章程中規(guī)定得更具體明確。

　　十三、

　　董事會(huì)議事方式和表決程序

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第48條規(guī)定：董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。

　　02

　　法律解析

　　董事會(huì)除了召集方式在《公司法》第47條有明確規(guī)定，其他的議事方式和表決程序均可以由章程規(guī)定，但表決實(shí)行一人一票的原則不容更改。關(guān)于董事會(huì)可由章程規(guī)定的事項(xiàng)很多，包括董事會(huì)的召集方式和召開(kāi)要求(如通知方式、時(shí)限、出席人數(shù))、決議通過(guò)的要求(如過(guò)半數(shù)或三分之二)、對(duì)不同意見(jiàn)的記錄或處理等。

　　03

　　實(shí)操策略

　　由于董事會(huì)的議事方式和表決程序在法律上沒(méi)有規(guī)定，為了使董事會(huì)能正常召開(kāi)、作出決議，避免發(fā)生爭(zhēng)議，建議在章程中規(guī)定具體、明確且具有操作性的方式和程序。需特別提醒的是，由于公司的董事在某些情況下可能給公司造成損害并負(fù)有賠償責(zé)任，因此應(yīng)當(dāng)將董事對(duì)決議發(fā)表的不同意見(jiàn)記入會(huì)議記錄。

　　十四、

　　經(jīng)理的職權(quán)

　　01

　　法律規(guī)定

　　根據(jù)《公司法》第49條規(guī)定，有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議以及行使董事會(huì)授予的其他職權(quán)。公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。

　　02

　　法律解析

　　經(jīng)理是公司日常經(jīng)營(yíng)管理和行政事務(wù)的負(fù)責(zé)人，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，可由董事或其他自然人股東充任，也可由職業(yè)經(jīng)理人擔(dān)任。本條對(duì)經(jīng)理的職權(quán)進(jìn)行了列舉。但需注意的是，一方面，經(jīng)理的職權(quán)可以由董事會(huì)授予，但該授權(quán)的權(quán)限不應(yīng)超過(guò)董事會(huì)自身的權(quán)限。另一方面，經(jīng)理的法定的職權(quán)也可以通過(guò)章程被剝奪。即章程既可以減少經(jīng)理的職權(quán)，也可以增加其職權(quán)，這意味著章程可以完全、任意規(guī)定經(jīng)理的職權(quán)。這點(diǎn)與董事會(huì)職權(quán)有明顯區(qū)別，董事會(huì)的法定職權(quán)不能減少，章程只能增加其職權(quán)。

　　03

　　實(shí)操策略

　　經(jīng)理在公司的日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理中擔(dān)任了重要角色，特別是現(xiàn)在企業(yè)聘用職業(yè)經(jīng)理比較多。因此，對(duì)經(jīng)理的授權(quán)、監(jiān)督需慎重考慮。授權(quán)過(guò)大，可能引起“國(guó)美電器”類似的事件，授權(quán)過(guò)小，又發(fā)揮不了職業(yè)經(jīng)理人的作用。由于經(jīng)理的職權(quán)完全由章程自由規(guī)定，公司可以根據(jù)實(shí)際需要，自主決定經(jīng)理的權(quán)限范圍，而不必囿于本條法律列舉的職權(quán)。

　　十五、

　　執(zhí)行董事的職權(quán)

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第50條規(guī)定：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

　　02

　　法律解析

　　執(zhí)行董事只有一名，并且董事可以兼任經(jīng)理，可能集大權(quán)于一身，所以法律并沒(méi)有規(guī)定執(zhí)行董事的職權(quán)，而完全由公司章程規(guī)定。這點(diǎn)與董事會(huì)的職權(quán)部分法定有所不同?，F(xiàn)實(shí)中，采用執(zhí)行董事的一般多為家族企業(yè)或股東很少的公司。

　　03

　　實(shí)操策略

　　為了防止執(zhí)行董事獨(dú)斷專行，建議只設(shè)執(zhí)行董事的公司慎重授權(quán)，將重大事項(xiàng)的決策權(quán)保留在股東會(huì)中，這有助于保護(hù)中小股東的權(quán)益。另外，建議執(zhí)行董事與經(jīng)理由不同的人擔(dān)任，以形成某種程度的制約和制衡，也可為中小股東直接參與公司經(jīng)營(yíng)增加機(jī)會(huì)。作為執(zhí)行董事也需勤勉盡職，否則也可能因?qū)驹斐傻膿p害而承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　十六、

　　監(jiān)事會(huì)/監(jiān)事

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第51條規(guī)定：有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

　　02

　　法律解析

　　監(jiān)事主要有檢查公司財(cái)務(wù)，監(jiān)督公司董事和高級(jí)管理人員并建議罷免，提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)或在一定條件下主持股東會(huì)，向股東會(huì)提案，對(duì)給公司造成損害的董監(jiān)高提起訴訟等權(quán)利。主要作用就在于監(jiān)督股東會(huì)、董事會(huì)和高級(jí)管理人員的行為，督促他們合法、勤勉履職。設(shè)監(jiān)事會(huì)的，里面必須有職工代表，人數(shù)具體比例由章程規(guī)定，但不得低于三分之一。

　　03

　　實(shí)操策略

　　本條主要是針對(duì)監(jiān)事/監(jiān)事會(huì)的組成人員，對(duì)股東數(shù)量較多的有限公司，建議設(shè)立監(jiān)事會(huì)。如果多數(shù)小股東不參與公司經(jīng)營(yíng)，可以考慮提高職工監(jiān)事的比例，一是用于制約大股東及公司高管，二是激發(fā)職工主動(dòng)性和積極性。

　　十七、

　　監(jiān)事任期

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第52條規(guī)定：監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時(shí)改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。

　　02

　　法律解析

　　監(jiān)事的任期法定為每屆三年。這點(diǎn)與董事任期由章程規(guī)定且每屆不得超過(guò)三年的規(guī)定不同。同樣注意，監(jiān)事任期是按屆算，而不是按監(jiān)事個(gè)人的任職期限算，這點(diǎn)在監(jiān)事的增補(bǔ)或改選時(shí)要特別注意。原監(jiān)事在沒(méi)有換人的情況下，應(yīng)繼續(xù)履職，這是法定義務(wù)，但為了保障監(jiān)事會(huì)的效率，公司還是要及時(shí)改選或增補(bǔ)。

　　03

　　實(shí)操策略

　　監(jiān)事的任期法定為每屆三年，不容更改。注意原監(jiān)事在沒(méi)有換人的情況下，應(yīng)繼續(xù)履職，這是法定義務(wù)，章程并不能把這項(xiàng)義務(wù)免除或另作規(guī)定，但可規(guī)定具體的職責(zé)或履職方式。

　　十八、

　　監(jiān)事/監(jiān)事會(huì)職權(quán)

　　01

　　法律規(guī)定

　　根據(jù)《公司法》第53條規(guī)定，監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使檢查公司財(cái)務(wù)以及公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　02

　　法律解析

　　監(jiān)事/監(jiān)事會(huì)負(fù)有監(jiān)督公司董事、高管，維護(hù)公司利益的職責(zé)，對(duì)督促高管合法履職，保障公司利益不受損具有一定作用，并且也是中小股東實(shí)現(xiàn)某種權(quán)利的途徑。因此，監(jiān)事/監(jiān)事會(huì)的職權(quán)越大，越有利于對(duì)董事、高管形成某種制約，有利于中小股東權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。

　　03

　　實(shí)操策略

　　在中小股東公司職權(quán)爭(zhēng)奪中，***容易得到的職位就是監(jiān)事。為了有效加強(qiáng)對(duì)董事、高管的制約，應(yīng)當(dāng)在章程中增加監(jiān)事/監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，這有助于中小股東通過(guò)監(jiān)事/監(jiān)事會(huì)層面來(lái)制約一般由大股東指派或控制的董事、高管。

　　十九、

　　有限公司監(jiān)事會(huì)議事方式和表決程序

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第55條規(guī)定：監(jiān)事會(huì)每年度至少召開(kāi)一次會(huì)議，監(jiān)事可以提議召開(kāi)臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過(guò)。

　　02

　　法律解析

　　監(jiān)事會(huì)也分定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)經(jīng)全體監(jiān)事的半數(shù)以上通過(guò)。而對(duì)監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除了法律規(guī)定的召集和主持，其他如出席人數(shù)、通知方式、通知時(shí)限、表決的程序和方式等都可以由公司章程規(guī)定。

　　03

　　實(shí)操策略

　　如前所述，監(jiān)事會(huì)的主要功能是監(jiān)督和制約董事和高管，也是中小股東實(shí)現(xiàn)和維護(hù)股東權(quán)利，參與公司經(jīng)營(yíng)的一個(gè)重要方式。要根據(jù)監(jiān)事會(huì)的組成人員情況，來(lái)確定監(jiān)事會(huì)議事方式，特別是要求出席人數(shù)的規(guī)定，如要求二分之一或三分之二以上監(jiān)事出席會(huì)議才有效等。而表決程序主要包括表決的方式(如舉手、無(wú)記名投票)和程序(具體表決的程式)，都可以在章程中明確規(guī)定，既有助于提高會(huì)議效率，也有助于增強(qiáng)決議的合法性和科學(xué)性。

　　二十、

　　有限公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第71條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　02

　　法律解析

　　有限公司具有人合性，股權(quán)轉(zhuǎn)讓即意味著股東變更或股權(quán)結(jié)構(gòu)變動(dòng)，對(duì)維持公司股東的穩(wěn)定、和諧有重要影響。為確保股東關(guān)系的穩(wěn)定，股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)的沒(méi)有限制條件。如對(duì)外轉(zhuǎn)讓，應(yīng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意，這里的過(guò)半數(shù)是指人數(shù)而非股權(quán)比例。對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，應(yīng)當(dāng)做好書(shū)面通知其他股東的工作，并且該通知要送達(dá)轉(zhuǎn)讓人以外的全部股東，而非只要達(dá)到過(guò)半數(shù)同意后對(duì)其他股東就可以不通知。法律雖然對(duì)對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)作了限制，但仍保證股東自由處分股權(quán)的權(quán)利。轉(zhuǎn)讓人履行通知義務(wù)后，其他股東需作出答復(fù)，未按時(shí)答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓;如果半數(shù)以上股東不同意轉(zhuǎn)讓，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買股權(quán)，否則也視為同意轉(zhuǎn)讓。通過(guò)這種對(duì)其他股東設(shè)定積極義務(wù)，消極行為視為默認(rèn)的規(guī)定來(lái)保障股東***終能自由處分股權(quán)。同樣，由于股東的人合性特點(diǎn)，法律授權(quán)公司章程可以另行規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件、程序等。公司章程的規(guī)定優(yōu)先于法律規(guī)定。

　　03

　　實(shí)操策略

　　公司股東應(yīng)從實(shí)際出發(fā)，確定對(duì)轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)條件從寬還是從嚴(yán)。特別是在公司成立之初，***股東就要確定公司是趨于封閉性還是開(kāi)放性。如果是封閉性的，可以對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓制定更多的限制條件，反之亦然。章程能自主規(guī)定的內(nèi)容包括是否需要通知、同意、甚至包括其他股東有無(wú)優(yōu)先購(gòu)買權(quán)等。需注意的是，諸如股東不得對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定，因?yàn)橄拗乒蓶|權(quán)利，是無(wú)效的。

　　二十一、

　　股權(quán)/股東資格繼承

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第75條規(guī)定：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

　　02

　　法律解析

　　該規(guī)定***在法律上將股權(quán)繼承和股東資格繼承作了區(qū)分，之前的法律及實(shí)務(wù)均未將股權(quán)和股東資格的繼承分離。由于股權(quán)具有財(cái)產(chǎn)和人身的雙重屬性，如果不將股權(quán)的財(cái)產(chǎn)屬性和人身屬性區(qū)分，在發(fā)生繼承時(shí)，繼承人(可能一個(gè)，也可能很多人，可能包括限制民事行為能力人甚至無(wú)民事行為能力人)自然成為股東，很容易打破原先股東的平衡，破壞公司的治理結(jié)構(gòu)，這與有限公司人合性的特征不符。本條規(guī)定，將股權(quán)財(cái)產(chǎn)性權(quán)利的繼承和股東資格的繼承相區(qū)分，自然人股東的合法繼承人可以繼承股權(quán)和股東資格，但允許公司章程另作規(guī)定，即公司章程可以規(guī)定繼承人不能取得股東資格。

　　03

　　實(shí)操策略

　　***股東應(yīng)該在章程中對(duì)此早作規(guī)定。如果是家族式企業(yè)，可以允許繼承人取得股東資格，如果是非家族式企業(yè)，建議盡量規(guī)定股東的繼承人不能取得公司股東資格，畢竟，繼承人是否適合做公司股東具有不可預(yù)測(cè)性。公司章程既可以粗線條式規(guī)定繼承人不能取得股東資格，也可以詳細(xì)規(guī)定繼承人在什么情況下(如未成年，如喪失民事行為能力等)不能取得股東資格。在規(guī)定繼承人不能取得股東資格時(shí)，應(yīng)當(dāng)就繼承的股權(quán)如何處理進(jìn)行明確，包括處理的方式、作價(jià)等。

　　二十二、

　　累積投票制

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第105條規(guī)定：股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。

　　02

　　法律解析

　　股份有限公司往往股權(quán)分散，中小股東數(shù)量極多。而在股份有限公司的治理結(jié)構(gòu)中，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的權(quán)利、作用極大。公司的控制往往通過(guò)控制董事會(huì)實(shí)現(xiàn)。而董事是由股東大會(huì)選舉，如果純粹按股權(quán)比例表決，中小股東往往很難將自己的權(quán)利代言人選入董事會(huì)。《公司法》創(chuàng)設(shè)了累積投票制，但該制度只適用于股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，是為了保護(hù)中小股東的利益。是否采用該投票制度需要由股東大會(huì)決議或章程規(guī)定。所謂累積投票制就是每一股東的投票權(quán)可以放大至與應(yīng)選董事人數(shù)一致的倍數(shù)，并且可以集中使用在一人身上(例：公司董事會(huì)由九人組成，某一股東持有1萬(wàn)股股份，如該股東使用累積投票制投給某一董事，該董事就能取得9萬(wàn)票)。累積投票制使得中小股東可以將投票權(quán)累積到同一候選人身上，使得其推選的董事當(dāng)選的可能性大增。

　　03

　　實(shí)操策略

　　累積投票制限制了大股東對(duì)董事、監(jiān)事選舉過(guò)程的***控制力，有助于股份公司中小股東在董事會(huì)中推舉代言人，以維護(hù)其權(quán)益?！豆痉ā芬?guī)定是否采用該制度需由章程規(guī)定或股東大會(huì)決議，相比股東大會(huì)的決議，章程的規(guī)定無(wú)疑更具穩(wěn)定性，能有效防范大股東為自身利益隨意決定是否采用累積投票制。因此，中小股東應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)審議公司章程時(shí)就注意到該制度，要求采用，以免事后陷于不利境地。

　　二十三、

　　股份公司監(jiān)事會(huì)議事方式和表決程序

　　01

　　法律規(guī)定

　　《公司法》第119條規(guī)定：監(jiān)事會(huì)每六個(gè)月至少召開(kāi)一次會(huì)議。監(jiān)事可以提議召開(kāi)臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過(guò)。

　　02

　　法律解析

　　與《公司法》對(duì)股份公司董事會(huì)的規(guī)定進(jìn)行對(duì)照，我們可以發(fā)現(xiàn)，《公司法》并沒(méi)有賦予股份公司董事會(huì)的議事方式和表決程序可以由公司章程規(guī)定。《公司法》對(duì)股份公司董事會(huì)舉行需由過(guò)半數(shù)董事參加，決議須經(jīng)全體董事過(guò)半數(shù)通過(guò)，表決實(shí)行一人一票，可以書(shū)面委托其他董事出席等都有明確規(guī)定。

　　03

　　實(shí)操策略

　　由于股份公司的董事會(huì)職權(quán)極大，監(jiān)事的作用更加重要，所以法律賦予公司章程對(duì)監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序除法律明確規(guī)定之外可以自由規(guī)定。公司股東可以根據(jù)實(shí)際需求，制定高效、合理的議事方式和表決程序。

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