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　　林梅公司是一家設(shè)在北京懷柔區(qū)楊宋鎮(zhèn)的國際旅游公司。

　　上海人楊某一直從事旅游行業(yè)，建有自己的旅游團(tuán)隊(duì)，

　　以‘夢幻旅程’的品牌在上海獨(dú)立開展經(jīng)營。

　　在與楊某相識后，林梅公司的法定代表人郭某、副總經(jīng)理陳某通過微信聯(lián)系他，希望進(jìn)行業(yè)務(wù)開發(fā)合作。

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　　經(jīng)過初步協(xié)商，達(dá)成了合作意見，楊某任上海分公司負(fù)責(zé)人;

　　隨后，林梅公司完成了上海分公司負(fù)責(zé)人的工商變更登記。

　　楊某隨即開始辦理上海分公司人員招錄、辦公地址遷移、經(jīng)營許可證、辦理簽證等相關(guān)事宜，期間還參加了部分推介會、展會等活動。

　　某日，楊某通過微信聊天詢問，公司營運(yùn)資金(簽證)是自己墊付，還是找郭某要?陳某微信回復(fù)先墊，***后統(tǒng)一結(jié)算。

　　此后，兩人在微信溝通中，多次就上海分公司組建、人員、財(cái)務(wù)等相關(guān)事務(wù)向陳某進(jìn)行了詢問，陳某亦作出相應(yīng)回復(fù)。

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　　但隨著合作的推進(jìn)，陳某與楊某之間在經(jīng)營理念上出現(xiàn)了分歧。

　　有一天，楊某要求在工商版委托書上加蓋途美公司公章，

　　陳某卻表示：分公司的章能用了，就不再需要北京總公司蓋章;分公司是獨(dú)立經(jīng)營的，財(cái)務(wù)獨(dú)立其他的就獨(dú)立。

　　后來，陳某向楊某送達(dá)《分公司經(jīng)營管理協(xié)議》，

　　楊某對關(guān)于運(yùn)營周轉(zhuǎn)資金的墊付問題提出異議。

　　再往后，楊某將修改后的《分公司經(jīng)營責(zé)任協(xié)議書》送達(dá)給途美公司法定代表人郭某閱覽，但雙方未在該經(jīng)營責(zé)任協(xié)議書上簽字。

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　　過了一陣，公司法定代表人郭某又跟楊某簽了一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，

　　郭某以7.5萬元將持有的5%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給楊某，后者承諾：

　　承擔(dān)上海分公司的組建、運(yùn)營中所產(chǎn)生的一切費(fèi)用，并對上海分公司的盈虧承擔(dān)全責(zé);

　　楊某按年度向上繳上海分公司當(dāng)年全部利潤的50%。

　　但是，協(xié)議簽訂后，雙方并未付款和變更工商登記。

　　另一股東將15%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了副總陳某，完成了工商登記。

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　　再往后，楊某將上海分公司送簽送機(jī)費(fèi)用的匯總發(fā)送給陳某，

　　兩人通過微信往來核對的時(shí)候，雙方的矛盾日益增多。

　　作為副總的陳某，一再安慰楊某別急著交錢，讓安心做事情。

　　還表示上海的業(yè)務(wù)很重要，有好消息會通知，沒好消息的話就按之前的計(jì)劃安排去做。

　　眼看相關(guān)費(fèi)用陳某一直置之不理，楊某便與法定代表人郭某聯(lián)系，表示自己不想掛靠了，但是：之前所有幫忙辦理資質(zhì)、營業(yè)執(zhí)照、旅行社保險(xiǎn)、備案許可證(經(jīng)營許可證)，還有銀行賬戶和稅務(wù)等所有花銷，公司要結(jié)清了還給自己。

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　　***終，楊某以其他所有權(quán)糾紛為案由向上海長寧區(qū)法院起訴，

　　要求公司返還為上海分公司墊付的資金82萬余元。

　　在二審時(shí)，法院厘清了以下問題：

　　楊某以締約過失責(zé)任為由，要求公司返還墊付的資金。

　　從所提供的證據(jù)來看，所稱的墊資主要是用于上海分公司的日常經(jīng)營開支、業(yè)務(wù)費(fèi)用、員工薪酬、辦公場所租賃費(fèi)等，應(yīng)考慮：

　　***，涉案資金的性質(zhì)。上海分公司是林梅公司設(shè)立的分公司，公司的財(cái)產(chǎn)與個(gè)人財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以區(qū)別。既然所稱墊資是用于上海分公司的經(jīng)營，那么墊資應(yīng)當(dāng)與公司經(jīng)營的費(fèi)用相區(qū)別，現(xiàn)楊斌以上海分公司經(jīng)營賬目作為依據(jù)，要求途美公司返還墊資，混淆了個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)關(guān)系，法院難以采納。

　　第二，是否締約過失責(zé)任?！斗止窘?jīng)營管理協(xié)議》是否簽訂，并不影響楊某已經(jīng)實(shí)際經(jīng)營、管理上海分公司。公司任命其為上海分公司的負(fù)責(zé)人，及其實(shí)際經(jīng)營上海分公司的行為，屬于雙方已經(jīng)在履行協(xié)議。在履行過程中出現(xiàn)糾紛，不屬于締約過失責(zé)任。

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　　***重要的是，案子涉及的法律關(guān)系。

　　作為上海分公司的負(fù)責(zé)人，楊某經(jīng)營管理上海分公司，現(xiàn)又以其向上海分公司墊資為由，要求公司返還墊資，既是上海分公司的負(fù)責(zé)人又是墊資人。

　　因此，這個(gè)案子有兩個(gè)法律關(guān)系：

　　一是公司與上海分公司之間的經(jīng)營盈虧和責(zé)任承擔(dān)的法律關(guān)系;二是楊某向上海分公司墊資的法律關(guān)系。

　　只有在上海分公司經(jīng)營盈虧問題明確以后，才能確定楊某的墊資真實(shí)性和合理性，之后才涉及到是否返還及數(shù)額的問題。

　　事實(shí)上，上海分公司的經(jīng)營及責(zé)任承擔(dān)問題沒有解決，

　　直接要求返還墊資，在本案不能加以認(rèn)定。

　　因此，原審法院駁回楊斌的訴訟請求，并無不妥。

　　楊某可以另行主張權(quán)利。

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