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代理意見 尊敬的審判長、審判員: 北京華泰(鄭州)律師事務(wù)所接受本案原告張三的委托,指派李振興律師作為張三訴山山有三工程公司訴訟代理人,接受委托后我查閱相關(guān)證據(jù),出庭參加庭審?,F(xiàn)依據(jù)事實及相關(guān)法律規(guī)定,對本案發(fā)表如下代理意見: 一、本案所涉..
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發(fā)布時間:2022-04-11 熱度:
代理意見
尊敬的審判長、審判員:
北京華泰(鄭州)律師事務(wù)所接受本案原告張三的委托,指派李振興律師作為張三訴山山有三工程公司訴訟代理人,接受委托后我查閱相關(guān)證據(jù),出庭參加庭審?,F(xiàn)依據(jù)事實及相關(guān)法律規(guī)定,對本案發(fā)表如下代理意見:
一、本案所涉?zhèn)鶛?quán)轉(zhuǎn)讓合法有效,對被告具有法律約束力。
原告系一有公司駐案涉工程項目的負(fù)責(zé)人,其全權(quán)代表一有公司履行勞務(wù)承包合同,***負(fù)責(zé)合同執(zhí)行中的有關(guān)技術(shù)、材料領(lǐng)取、施工作業(yè)進(jìn)度、現(xiàn)場管理、質(zhì)量檢驗、安全生產(chǎn)、合同結(jié)算及受領(lǐng)合同價款等方面的工作,《勞務(wù)承包合同》第七條對此有明確定約定。
結(jié)合原告提交的如下證據(jù)材料:建華路街道辦事處南街社區(qū)人民調(diào)解委員會的《證明》、司法確認(rèn)申請書、司法確認(rèn)審查筆錄(018年4月11日)、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書、《通知》、郵政郵寄單一份,足以證明原告借用一有公司資質(zhì)承包案涉工程,其是實際施工人;一有公司將享有被告有三公司的債權(quán)合法轉(zhuǎn)讓給了原告,并郵寄通知到了被告,債權(quán)轉(zhuǎn)讓合法有效,對被告具有法律約束力,原告張三的主體適格。
二、本案所涉工程已于014年7月03日經(jīng)驗收合格并交付使用,雙方對此均無異議,且已有生效裁判文書對此予以認(rèn)定。
被告的答辯意見,及原告所提交的山水市人民法院***審普通程序庭審筆錄(017年0月03日)、山水市人民法院作出(017)水01民初1010號民事判決書、山山市中級人民法院作出(017)山民終10號民事判決書及省高級人民法院作出的(018)豫民申01號民事裁定書,均可以證實案涉工程的竣工驗收時間。
三、原告的主張并未過訴訟時效。
本案所涉工程已于014年7月03日驗收合格并交付使用,但被告卻未及時、全部支付合同內(nèi)、外的工程款項,一有公司不得不通過訴訟維護(hù)自己權(quán)益。而原告的主張在訴訟時效內(nèi),有以下證據(jù)可證實:
1、山水市人民法院作出(017)水01民初1010號民事判決書(第11頁),載明:山山有三公司提交《工程款支付確認(rèn)書》兩份,時間分別是014年7月0日和016年4月30日。說明有三公司向一有公司于016年4月30日支付了工程款,而原告起訴時間為019年4月份,當(dāng)然在三年的訴訟時效期間;
2、原告所提交的山水市人民法院017年0月03日***審普通程序庭審筆錄(第9頁),載明:“審:你們所施工的合同的所有項目內(nèi)容是多少錢?原告:合同暫定價款07663元,我們變更的是3多萬元,我們起訴的是變更的3多萬元中的063638元,因為交不了訴訟費,所以先起訴這么多?!痹嫫鹪V于019年4月,自017年0月03日,當(dāng)然亦在訴訟時效內(nèi)。
四、原告所訴均為被告總承包項目的內(nèi)容,且全部為承包合同以外的增加或變更項目內(nèi)容。
案涉工程(早和路南水北調(diào)總千渠橋梁工程)是江河路橋工程集團(tuán)有限公司中標(biāo)承包的項目。一有公司于010年0月份開始入場施工,后該項目因故由被告全部接管。該項目為國家重點項目,時間緊且工程量大,故雙方?jīng)]有時間協(xié)商退場前完成的工程量全額,但雙方在合同中約定可以在施工中重新約定合同外的工程量變更及工程量確認(rèn)(勞務(wù)承包合同第13條)
013年7月4日,承包商一有公司就解決掛籃問題(4419978元)向被告項目部、監(jiān)理方提交《報告》及《承包商申報表》,并于013年7月6就冬季施工增加合同外投資(306元)、鋼筋價差(0100160元)、增加其他費用(77元)、材料損耗(899306元)、內(nèi)膜增加(036元)等問題亦提交《報告》及《承包商申報表》,作為項目的發(fā)包方及監(jiān)理方均對相應(yīng)報告、申報表所載問題產(chǎn)生的費用予以認(rèn)可確認(rèn),分別于013年7月9日(被告項目部)、013年7月11日(監(jiān)理方)加蓋了相應(yīng)印章。
結(jié)合013年7月18日作為負(fù)責(zé)項目***施工的張三就合同外存在問題向有三公司項目部總工李勝匯報《一有建設(shè)有限公司北河分公司山山市早和路跨南水北調(diào)總干渠橋梁合同外存在問題匯總一覽表》4頁,李勝簽字認(rèn)可;該一覽表詳細(xì)載明了合同外所存在的問題、并對問題的具體內(nèi)容予以說明,及該問題所產(chǎn)生費用金額。
上述六項變更、增加共計款項836069元已得到被告項目部、工程監(jiān)理公司等的簽批意見,其內(nèi)容是客觀真實的。相應(yīng)申報已經(jīng)發(fā)生效力,依合同和法律規(guī)定均應(yīng)由被告承擔(dān)支付責(zé)任。
五、合同中允許雙方對工程的項目進(jìn)行變更。
依照《勞務(wù)承包合同》第十三條之規(guī)定,所有涉及設(shè)計變更、工程量確認(rèn)、現(xiàn)場簽證、技術(shù)核定等單據(jù),必須由現(xiàn)場監(jiān)理工程師、總監(jiān)理工程師代表、甲方項目部經(jīng)理簽字;甲方應(yīng)在收到變更工程價款報告之日起14天內(nèi)予以確認(rèn),如甲方在14天內(nèi)不予確認(rèn),視為甲方同意該項變更的合同價款;以上各有效單據(jù)可以作為追加合同價款的,待工程具備驗收條件后,以本合同條款約定的內(nèi)容進(jìn)行結(jié)算支付。
該項條款明確了雙方對變更追加項目的確定時間和認(rèn)可方式,因此原告所訴増加變更項目屬合同中約定的追加項目價款。
六、結(jié)算而非決算,工程竣工后未進(jìn)行實際決算,本案中的訴訟標(biāo)的也沒有進(jìn)行決算。
被告所提交的010年1月03日由作為一有公司項目負(fù)責(zé)人(即原告)簽字的施工費用結(jié)算單,該結(jié)算單只是被告單方打印出來的部分項目內(nèi)容,而一有公司向其提交的申報變更或增加的項目(原告所訴的內(nèi)容)因被告推透和扯皮沒有在費用單中列出。
一有公司對工程施工結(jié)東后因討要工程款多次向被告提出申請,均未得到及時給付。到010年10月14日、10月10日一有公司分別以書面形式向被告提出兩份《關(guān)于要求山山有三工程公司早和路跨南水北調(diào)總干渠橋梁工程項目經(jīng)理部盡快解決決算存在問題的報告》,一有公司于010年10月16日以書面形式向山山有三工程公司南水北調(diào)總干渠五座橋梁項目經(jīng)理部提出《關(guān)于早和路橋后期存在問題的報告》中,也承認(rèn)一有公司提出的問題未得到解決,并請求上級部門(即五橋項目部)對一有公司提出的變更增加項目給予解決。
被告向上級部門所做的該項請示報告完全能夠證明一有公司提出的訴求是合理的。
七、被告應(yīng)當(dāng)支付逾期付款利息。
《***高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條規(guī)定“當(dāng)事人對欠付工程款利息計付標(biāo)準(zhǔn)沒有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息”,的第十八條規(guī)定“利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的,下列時間視為應(yīng)付款時間:(一)建設(shè)工程已實際交付的,為交付之日”.
014年7月03日一有公司已將建設(shè)工程移交給被告,因此,被告應(yīng)從014年7月03日起就欠付的工程款836069元向原告支付以同期銀行貸款利率計算的利息,直至該工程款付清為止。
綜上,債權(quán)轉(zhuǎn)讓合法有效,對被告具有約束力;原告所訴具有客觀事實與法律依據(jù),且其主張未過訴訟時效,故請依法采納。
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